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公司法律问题探讨

 

                        黄健 (本网站- 公司与证券法研究中心咨询员、律师)
    新《公司法》已于 2006年1月1日正式生效,高法近日也新近出台了《〈公司法〉法律适用问题若干规定(一)》,只是由于这个司法解释还仅仅是对法的溯及力做出了几点规定,而没有就具体实体方面的问题做出进一步的解释,因此,目前调整公司内部事务的主要法律依据就是这部新《公司法》。
    本文拟就实践中可能出现的些许问题进行浅层次的探讨和相关法律技术分析。
一、关于股权转让
(1)股东之间的转让
根据《公司法》第七十二条的规定,股东之间可以相互转让其全部或者部分股权,因此股东之间的股权转让无需股东会决议通过,更无需其他股东同意。
(2)股东与非股东之间的股权转让
根据《公司法》第七十二条规定,有限责任公司的股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意,其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的,视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的,不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买的,视为同意转让。
    因此,如果股东会其他股东(不是按照表决权计算)过半数通过决议,同意股东向非股东转让,则除非在同等条件下,其他股东使用有优先购买权,否则转让生效,且公司有义务办理相关变更登记手续。
当然,如果公司章程对股权转让有特殊规定的,应当以公司章程为准。
    需要注意的是,国有股权转让应当到当地的产权交易中心挂牌交易,待摘牌后再按照上述程序办理。
二、关于董事选举问题
   老《公司法》47条第二款曾规定董事任期届满前,无故不得免职,新《公司法》取消了这一规定。取而代之的是新公司法第46条第二款:董事任期届满未及时改选,或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的,在改选出的董事就任前,原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定,履行董事职务。
    可见,立法者的意图是要通过董事会的健全来保证公司的正常运转,但同时这也给股东会在董事任职期间罢免原董事提供了可能性。
    依据现行《公司法》,如果要对任职期内的董事进行撤换,主要是依据公司章程进行。如果公司章程对此没有明确规定的,应当符合以下的几点要求:
   1、股东会有权选举和更换非由职工代表担任的董事、监事。因此,应当由持表决权十分之一以上的股东提出股东会议案,并经过持过半数表决权的股东通过,从而形成股东会决议,选举和更换董事会成员。股东会的表决权按照股东的出资比例来计算。
   2、新选任的董事在正式任职之前,原董事仍然有权行使董事职权(即便是已被决议罢免),因此股东会决议在选任新董事同时,应当确定新董事的任职时间。
三、关于会议召集程序问题
    按照《公司法》第40条的规定,股东会分为定期会议和临时会议。代表十分之一以上表决权的股东,三分之一以上的董事,监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的,应当召开临时会议。
    面对会议召集可能出现违法继而损害股东利益的情形,新《公司法》也提供了救济模式,即股东会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程,或者决议内容违反公司章程的,股东可以自决议作出之日起六十日内,请求人民法院撤销。
    需要说明的是:如果股东以违反程序为由请求法院撤销,公司完全可以重新作出合法的召集程序召开股东会。
四、关于小股东利益保护问题
    面对控股股东可能带给小股东的损害,新《公司法》对此作出了回应,其主要表现是:股东有权查阅公司账簿,有权在股东会上询问公司高管,对股东会或董事会的错误决议有权提起诉讼,要求撤销和赔偿。
但总的说来,尽管对小股东利益的保护,法律作出了许多可诉性的规定,但由于这些规定往往成本较高,会给小股东带来不必要的讼累,实际保护效果不好预料。
五、关于股权回购的问题
   小股东在自身利益无法确保的情况下,可以选择将股权转让给其他股东或者是股东以外的人(具体方法,前已述及)。此外,股东还可以在特定条件下要求公司回购股权。
   依据新《公司法》,在下列情况下,股东可以要求公司回购其持有的股权,且公司必须回购:
   对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权:
(一)公司连续五年不向股东分配利润,而公司该五年连续盈利,并且符合本法规定的分配利润条件的;
(二)公司合并、分立、转让主要财产的;
(三)公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现,股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。
   如果自股东会会议决议通过之日起六十日内,股东与公司不能达成股权收购协议的,股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。

 



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